中小企業(yè)商標(biāo)權(quán)的自我保護(hù)

湖北今天律師事務(wù)所律師  虞紅斌

商標(biāo)是用以區(qū)分商品和服務(wù)不同來(lái)源的商業(yè)性標(biāo)志，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合或者上述要素的組合構(gòu)成。商標(biāo)是品牌的核心，是企業(yè)商品或服務(wù)質(zhì)量和信譽(yù)的集中體現(xiàn)，是相關(guān)公眾識(shí)別該企業(yè)的關(guān)鍵媒介。商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)是企業(yè)通過(guò)法定程序而取得的一項(xiàng)民事權(quán)利。商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)一旦得到正確使用和切實(shí)有效的保護(hù)，將是企業(yè)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的有力武器，一個(gè)企業(yè)所擁有商標(biāo)的知名度和美譽(yù)度，決定了其市場(chǎng)占有率和經(jīng)濟(jì)效益。長(zhǎng)久以來(lái)，擁有一個(gè)馳名商標(biāo)都是無(wú)數(shù)中小企業(yè)家努力追求的目標(biāo)�？梢�(jiàn)，保護(hù)商標(biāo)是企業(yè)管理和運(yùn)營(yíng)的重要內(nèi)容。

一提到商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，從法律意義上講很明確的，即對(duì)一個(gè)企業(yè)來(lái)講，首先就是保護(hù)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，也就是保護(hù)企業(yè)在特定商品或者服務(wù)上使用商標(biāo)的排他性權(quán)利。但另外意義上的保護(hù)，可以理解為企業(yè)保護(hù)自己商標(biāo)的合法存續(xù)，避免商標(biāo)權(quán)利的不正常喪失，筆者稱(chēng)之為企業(yè)商標(biāo)的自我保護(hù)。這種自我保護(hù)的意義往往被企業(yè)忽視了，但造成的后果，卻往往比商標(biāo)被他人侵權(quán)更為嚴(yán)重。在實(shí)踐中，大型的企業(yè)因?yàn)槿瞬拧①Y金、政府資源等方面的優(yōu)勢(shì)，在商標(biāo)自我保護(hù)方面輕車(chē)熟路，游刃有余。而數(shù)量眾多的中小企業(yè)，存在著各種各樣自我保護(hù)不力的問(wèn)題。筆者結(jié)合本人多年的一些經(jīng)驗(yàn)、案例和自身的思考，試圖從一個(gè)全新的視角，就中小企業(yè)商標(biāo)自我保護(hù)作一些初步的分析和探討。

一、商標(biāo)創(chuàng)意或設(shè)計(jì)時(shí)即應(yīng)有保護(hù)意識(shí)

    案例1:湖北省有一家地板企業(yè)，經(jīng)公司全體員工勵(lì)精圖治，奮斗多年，取得長(zhǎng)足的發(fā)展，在市場(chǎng)上具備了相當(dāng)?shù)闹�名度。然而，企業(yè)在2014年突然收到某字庫(kù)公司的律師函，稱(chēng)企業(yè)使用多年的注冊(cè)商標(biāo)所用文字由字庫(kù)公司擁有版權(quán)，要求企業(yè)支付著作權(quán)費(fèi)。經(jīng)雙方多次協(xié)商無(wú)果，企業(yè)被迫棄用原商標(biāo)，修改字體后重新申請(qǐng)注冊(cè)，造成了重大的經(jīng)濟(jì)損失。

律師觀點(diǎn)：商標(biāo)的創(chuàng)意或設(shè)計(jì)，是商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生的第一步，其后才是提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)以獲得國(guó)家商標(biāo)法的保護(hù)。囿于現(xiàn)在的商標(biāo)審查制度，明顯的侵權(quán)商標(biāo)可能在注冊(cè)申請(qǐng)程序中被異議或駁回，而具有不明顯權(quán)利瑕疵的商標(biāo)通過(guò)審查的機(jī)會(huì)卻是很大的。但這種“帶病”注冊(cè)成功的商標(biāo)，對(duì)企業(yè)不見(jiàn)得是福音，往往是一個(gè)潛在的炸彈。因此，即使是原創(chuàng)的商標(biāo)圖形或文字，亦應(yīng)該謹(jǐn)慎繞開(kāi)他人的在先權(quán)利。像本案中的字體問(wèn)題，可以通過(guò)采用國(guó)標(biāo)字體、手寫(xiě)體、與設(shè)計(jì)公司約定著作權(quán)歸屬等方法回避，以防患于未然，切莫因小失大。保護(hù)企業(yè)自己的商標(biāo)，應(yīng)該是自始就必須落到實(shí)處的。

二、商標(biāo)受讓時(shí)的保護(hù)意識(shí)不可缺

    案例2:湖北孝感市甲地是著名的米酒之鄉(xiāng)，該地有多家米酒企業(yè)，其中最有名的是一家創(chuàng)辦多年的老企業(yè)乙公司，旗下?lián)碛惺當(dāng)?shù)個(gè)商標(biāo)，并有一個(gè)馳名商標(biāo)。該企業(yè)字號(hào)為“甲”，與地名相同，且于1996年被評(píng)為中華老字號(hào)，但該企業(yè)并未將字號(hào)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。2008年，當(dāng)?shù)亓硪患移髽I(yè)丙公司重金受讓了與該地名相同的注冊(cè)商標(biāo)“甲”，核定使用商品為米酒類(lèi)，并投入巨資擴(kuò)建廠房，提高產(chǎn)能。2013年乙公司以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為由，將丙公司告上法庭，請(qǐng)求法庭禁止丙公司使用“甲”商標(biāo)。丙公司被迫應(yīng)訴，但正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)已受到較大影響。

     律師觀點(diǎn)：從商標(biāo)法的角度來(lái)講，丙公司的行為都是合法的。但商標(biāo)權(quán)本質(zhì)上屬于民事權(quán)利，所有權(quán)人在行使自己權(quán)利的時(shí)候必須受到民法相關(guān)權(quán)利規(guī)定的約束。雖然商標(biāo)權(quán)確認(rèn)過(guò)程中實(shí)行公權(quán)力介入(即商標(biāo)主管機(jī)關(guān)予以審查)，且須經(jīng)多項(xiàng)程序，但商標(biāo)權(quán)并非游離于民事權(quán)利體系之外的一種特殊權(quán)利，如果濫用商標(biāo)權(quán)利或程序，法院仍然是有權(quán)對(duì)商標(biāo)權(quán)利予以限制的。在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，商標(biāo)主管機(jī)關(guān)做的僅是形勢(shì)審查，內(nèi)在的權(quán)利瑕疵應(yīng)該是由受讓人自己警覺(jué)和把握的，否則，即使重金得到了商標(biāo)權(quán)，亦有可能被法院一紙判決限制了商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，從而蒙受重大的經(jīng)濟(jì)損失。

     三、商標(biāo)注冊(cè)人主體發(fā)生變化時(shí)的保護(hù)

    案例3:有一家名為武漢市彪酷服裝公司的企業(yè)，擁有“彪酷”注冊(cè)商標(biāo)，銷(xiāo)售一直不錯(cuò)。后因企業(yè)改制注銷(xiāo)，以原資產(chǎn)與另一公司合并成立了武漢彪酷服裝有限公司，兩個(gè)公司的名稱(chēng)極其近似，且公司地址、法定代表人未改變，故新成立的公司未意識(shí)到應(yīng)辦理商標(biāo)移轉(zhuǎn)手續(xù)即繼續(xù)使用“彪酷”注冊(cè)商標(biāo)。一年后，突然有職業(yè)打假人投訴該公司冒充注冊(cè)商標(biāo)，工商部門(mén)予以行政處罰。隨后，該公司發(fā)現(xiàn)有競(jìng)爭(zhēng)廠家提出了“彪酷”商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，同時(shí)以商標(biāo)注冊(cè)人終止已滿(mǎn)一年而該商標(biāo)沒(méi)有辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)為由，申請(qǐng)撤銷(xiāo)原“彪酷”商標(biāo)，一個(gè)具有較高市場(chǎng)價(jià)值的商標(biāo)就此落入他人之手。

    律師觀點(diǎn)：由于中小企業(yè)缺乏法律人才，對(duì)各種市場(chǎng)主體的法律認(rèn)識(shí)不準(zhǔn)，容易混淆各種法律概念。往往把商標(biāo)變更名義與商標(biāo)移轉(zhuǎn)混淆。本案中“武漢市彪酷服裝公司”與“武漢彪酷服裝有限公司”雖然名稱(chēng)及其近似，法定代表人也相同，但在法律意義上的卻是兩個(gè)主體，因此應(yīng)該及時(shí)辦理商標(biāo)移轉(zhuǎn)手續(xù)。如果繼受企業(yè)怠于行使這項(xiàng)義務(wù)，則商標(biāo)實(shí)施條例第四十七條明確規(guī)定，“商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止，自死亡或者終止之日起1年期滿(mǎn)，該注冊(cè)商標(biāo)沒(méi)有辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)的，任何人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)注銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)”，違反上述法規(guī)造成的直接后果就是如本案所述，不知不覺(jué)中就喪失了商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，使本來(lái)合法的商標(biāo)權(quán)利處于非法的狀態(tài)，以至導(dǎo)致嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。

四、商標(biāo)及時(shí)續(xù)展是最簡(jiǎn)單最重要的自我保護(hù)

案例4:武漢陳太乙藥店是家老字號(hào)，其于2001年申請(qǐng)注冊(cè)了“太乙”商標(biāo)，后該藥店被武漢另一家醫(yī)藥公司收購(gòu)。但在整合過(guò)程中，“太乙”商標(biāo)因過(guò)了商標(biāo)寬展期而被注銷(xiāo)，商標(biāo)原持有人渾然不覺(jué)。直到湖北另一家醫(yī)藥公司申請(qǐng)的同類(lèi)別商標(biāo)“太乙”初審公告后，商標(biāo)原持有人才如夢(mèng)初醒，及時(shí)提出異議，但異議被駁回。后不得不申請(qǐng)復(fù)審，復(fù)審結(jié)果出來(lái)后對(duì)方不服又進(jìn)入了曠日持久的司法程序。最終“太乙”商標(biāo)究竟花落何家，殊難預(yù)料了。

律師觀點(diǎn)：商標(biāo)的使用期限是十年，到期可以續(xù)展，續(xù)展的有效期也是十年，續(xù)展不限次數(shù)。對(duì)一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)來(lái)講，續(xù)展是繼續(xù)保有其法定權(quán)利的重要程序。如果未能及時(shí)續(xù)展，直接導(dǎo)致的后果就是商標(biāo)被注銷(xiāo)。商標(biāo)被注銷(xiāo)后，他人在一年后即可搶注這個(gè)商標(biāo)。而商標(biāo)被搶注后，想要奪回商標(biāo)權(quán)，是一件費(fèi)時(shí)費(fèi)力費(fèi)錢(qián)又冒風(fēng)險(xiǎn)的事。即使沒(méi)有他人去搶注，商標(biāo)原所有人想重新獲得商標(biāo)權(quán)，也必須重新申請(qǐng)，走完全部法定程序。在這個(gè)程序中，也可能出現(xiàn)各種問(wèn)題，如被異議的風(fēng)險(xiǎn)，被駁回的風(fēng)險(xiǎn)，以至無(wú)法重新獲得商標(biāo)權(quán)。因此，及時(shí)續(xù)展是保護(hù)商標(biāo)最重要的一個(gè)程序。

五、商標(biāo)許可中的自我保護(hù)

     案例5：南海平洲電冰箱廠擁有“日芝”商標(biāo)，最多的時(shí)候曾同時(shí)許可浙江十多家企業(yè)使用，不到一年便收取許可費(fèi)300多萬(wàn)元，但該廠對(duì)被許可人生產(chǎn)的電冰箱的質(zhì)量視而不見(jiàn)、聽(tīng)而不聞。由于粗制濫造、質(zhì)量低劣，消費(fèi)者怨聲載道，紛紛投訴，該商標(biāo)最終被商標(biāo)局撤銷(xiāo)。

律師觀點(diǎn)：一個(gè)好的商標(biāo)，由于種種原因，有時(shí)能起到點(diǎn)石成金的作用。本案“日芝”商標(biāo)確實(shí)能夠給商標(biāo)持有人帶來(lái)良好的經(jīng)濟(jì)效益，但利令智昏，為了賺取高額許可費(fèi)而放任被許可方坑害消費(fèi)者，最終是搬起石頭砸了自己的腳。實(shí)際上，任何權(quán)利的行使都不會(huì)是隨心所欲的。商標(biāo)法在賦予商標(biāo)所有人專(zhuān)用權(quán)等各種權(quán)利的同時(shí)，也從公共利益出發(fā)，賦予了相應(yīng)的義務(wù)。如原商標(biāo)法第四十條規(guī)定：“許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量”。在本案中，商標(biāo)所有人無(wú)視自己的義務(wù)，必然要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，因此商標(biāo)局依據(jù)原商標(biāo)法第四十五條撤銷(xiāo)其注冊(cè)商標(biāo)“日芝”也就是理所當(dāng)然的了。

總結(jié)上述案例的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，考慮到中小企業(yè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和目前社會(huì)法制水平，將中小企業(yè)的商標(biāo)法律事務(wù)外包化，通過(guò)商標(biāo)協(xié)會(huì)這樣的社會(huì)組織或律所、商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)來(lái)強(qiáng)化企業(yè)的商標(biāo)意識(shí)，有效保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)，應(yīng)該是目前比較可行的一個(gè)選擇。