中小企業(yè)商標權(quán)的自我保護

湖北今天律師事務(wù)所律師  虞紅斌

商標是用以區(qū)分商品和服務(wù)不同來源的商業(yè)性標志，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合或者上述要素的組合構(gòu)成。商標是品牌的核心，是企業(yè)商品或服務(wù)質(zhì)量和信譽的集中體現(xiàn)，是相關(guān)公眾識別該企業(yè)的關(guān)鍵媒介。商標專用權(quán)是企業(yè)通過法定程序而取得的一項民事權(quán)利。商標專用權(quán)一旦得到正確使用和切實有效的保護，將是企業(yè)參與市場競爭的有力武器，一個企業(yè)所擁有商標的知名度和美譽度，決定了其市場占有率和經(jīng)濟效益。長久以來，擁有一個馳名商標都是無數(shù)中小企業(yè)家努力追求的目標�？梢姡�保護商標是企業(yè)管理和運營的重要內(nèi)容。

一提到商標權(quán)的保護，從法律意義上講很明確的，即對一個企業(yè)來講，首先就是保護商標專用權(quán)，也就是保護企業(yè)在特定商品或者服務(wù)上使用商標的排他性權(quán)利。但另外意義上的保護，可以理解為企業(yè)保護自己商標的合法存續(xù)，避免商標權(quán)利的不正常喪失，筆者稱之為企業(yè)商標的自我保護。這種自我保護的意義往往被企業(yè)忽視了，但造成的后果，卻往往比商標被他人侵權(quán)更為嚴重。在實踐中，大型的企業(yè)因為人才、資金、政府資源等方面的優(yōu)勢，在商標自我保護方面輕車熟路，游刃有余。而數(shù)量眾多的中小企業(yè)，存在著各種各樣自我保護不力的問題。筆者結(jié)合本人多年的一些經(jīng)驗、案例和自身的思考，試圖從一個全新的視角，就中小企業(yè)商標自我保護作一些初步的分析和探討。

一、商標創(chuàng)意或設(shè)計時即應(yīng)有保護意識

    案例1:湖北省有一家地板企業(yè)，經(jīng)公司全體員工勵精圖治，奮斗多年，取得長足的發(fā)展，在市場上具備了相當?shù)闹�名度。然而，企業(yè)在2014年突然收到某字庫公司的律師函，稱企業(yè)使用多年的注冊商標所用文字由字庫公司擁有版權(quán)，要求企業(yè)支付著作權(quán)費。經(jīng)雙方多次協(xié)商無果，企業(yè)被迫棄用原商標，修改字體后重新申請注冊，造成了重大的經(jīng)濟損失。

律師觀點：商標的創(chuàng)意或設(shè)計，是商標權(quán)產(chǎn)生的第一步，其后才是提交商標注冊申請以獲得國家商標法的保護。囿于現(xiàn)在的商標審查制度，明顯的侵權(quán)商標可能在注冊申請程序中被異議或駁回，而具有不明顯權(quán)利瑕疵的商標通過審查的機會卻是很大的。但這種“帶病”注冊成功的商標，對企業(yè)不見得是福音，往往是一個潛在的炸彈。因此，即使是原創(chuàng)的商標圖形或文字，亦應(yīng)該謹慎繞開他人的在先權(quán)利。像本案中的字體問題，可以通過采用國標字體、手寫體、與設(shè)計公司約定著作權(quán)歸屬等方法回避，以防患于未然，切莫因小失大。保護企業(yè)自己的商標，應(yīng)該是自始就必須落到實處的。

二、商標受讓時的保護意識不可缺

    案例2:湖北孝感市甲地是著名的米酒之鄉(xiāng)，該地有多家米酒企業(yè)，其中最有名的是一家創(chuàng)辦多年的老企業(yè)乙公司，旗下?lián)碛惺當?shù)個商標，并有一個馳名商標。該企業(yè)字號為“甲”，與地名相同，且于1996年被評為中華老字號，但該企業(yè)并未將字號申請注冊商標。2008年，當?shù)亓硪患移髽I(yè)丙公司重金受讓了與該地名相同的注冊商標“甲”，核定使用商品為米酒類，并投入巨資擴建廠房，提高產(chǎn)能。2013年乙公司以不正當競爭為由，將丙公司告上法庭，請求法庭禁止丙公司使用“甲”商標。丙公司被迫應(yīng)訴，但正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動已受到較大影響。

     律師觀點：從商標法的角度來講，丙公司的行為都是合法的。但商標權(quán)本質(zhì)上屬于民事權(quán)利，所有權(quán)人在行使自己權(quán)利的時候必須受到民法相關(guān)權(quán)利規(guī)定的約束。雖然商標權(quán)確認過程中實行公權(quán)力介入(即商標主管機關(guān)予以審查)，且須經(jīng)多項程序，但商標權(quán)并非游離于民事權(quán)利體系之外的一種特殊權(quán)利，如果濫用商標權(quán)利或程序，法院仍然是有權(quán)對商標權(quán)利予以限制的。在商標轉(zhuǎn)讓過程中，商標主管機關(guān)做的僅是形勢審查，內(nèi)在的權(quán)利瑕疵應(yīng)該是由受讓人自己警覺和把握的，否則，即使重金得到了商標權(quán)，亦有可能被法院一紙判決限制了商標專用權(quán)，從而蒙受重大的經(jīng)濟損失。

     三、商標注冊人主體發(fā)生變化時的保護

    案例3:有一家名為武漢市彪酷服裝公司的企業(yè)，擁有“彪酷”注冊商標，銷售一直不錯。后因企業(yè)改制注銷，以原資產(chǎn)與另一公司合并成立了武漢彪酷服裝有限公司，兩個公司的名稱極其近似，且公司地址、法定代表人未改變，故新成立的公司未意識到應(yīng)辦理商標移轉(zhuǎn)手續(xù)即繼續(xù)使用“彪酷”注冊商標。一年后，突然有職業(yè)打假人投訴該公司冒充注冊商標，工商部門予以行政處罰。隨后，該公司發(fā)現(xiàn)有競爭廠家提出了“彪酷”商標注冊申請，同時以商標注冊人終止已滿一年而該商標沒有辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)為由，申請撤銷原“彪酷”商標，一個具有較高市場價值的商標就此落入他人之手。

    律師觀點：由于中小企業(yè)缺乏法律人才，對各種市場主體的法律認識不準，容易混淆各種法律概念。往往把商標變更名義與商標移轉(zhuǎn)混淆。本案中“武漢市彪酷服裝公司”與“武漢彪酷服裝有限公司”雖然名稱及其近似，法定代表人也相同，但在法律意義上的卻是兩個主體，因此應(yīng)該及時辦理商標移轉(zhuǎn)手續(xù)。如果繼受企業(yè)怠于行使這項義務(wù)，則商標實施條例第四十七條明確規(guī)定，“商標注冊人死亡或者終止，自死亡或者終止之日起1年期滿，該注冊商標沒有辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)的，任何人可以向商標局申請注銷該注冊商標”，違反上述法規(guī)造成的直接后果就是如本案所述，不知不覺中就喪失了商標專用權(quán)，使本來合法的商標權(quán)利處于非法的狀態(tài)，以至導(dǎo)致嚴重的經(jīng)濟損失。

四、商標及時續(xù)展是最簡單最重要的自我保護

案例4:武漢陳太乙藥店是家老字號，其于2001年申請注冊了“太乙”商標，后該藥店被武漢另一家醫(yī)藥公司收購。但在整合過程中，“太乙”商標因過了商標寬展期而被注銷，商標原持有人渾然不覺。直到湖北另一家醫(yī)藥公司申請的同類別商標“太乙”初審公告后，商標原持有人才如夢初醒，及時提出異議，但異議被駁回。后不得不申請復(fù)審，復(fù)審結(jié)果出來后對方不服又進入了曠日持久的司法程序。最終“太乙”商標究竟花落何家，殊難預(yù)料了。

律師觀點：商標的使用期限是十年，到期可以續(xù)展，續(xù)展的有效期也是十年，續(xù)展不限次數(shù)。對一個注冊商標來講，續(xù)展是繼續(xù)保有其法定權(quán)利的重要程序。如果未能及時續(xù)展，直接導(dǎo)致的后果就是商標被注銷。商標被注銷后，他人在一年后即可搶注這個商標。而商標被搶注后，想要奪回商標權(quán)，是一件費時費力費錢又冒風險的事。即使沒有他人去搶注，商標原所有人想重新獲得商標權(quán)，也必須重新申請，走完全部法定程序。在這個程序中，也可能出現(xiàn)各種問題，如被異議的風險，被駁回的風險，以至無法重新獲得商標權(quán)。因此，及時續(xù)展是保護商標最重要的一個程序。

五、商標許可中的自我保護

     案例5：南海平洲電冰箱廠擁有“日芝”商標，最多的時候曾同時許可浙江十多家企業(yè)使用，不到一年便收取許可費300多萬元，但該廠對被許可人生產(chǎn)的電冰箱的質(zhì)量視而不見、聽而不聞。由于粗制濫造、質(zhì)量低劣，消費者怨聲載道，紛紛投訴，該商標最終被商標局撤銷。

律師觀點：一個好的商標，由于種種原因，有時能起到點石成金的作用。本案“日芝”商標確實能夠給商標持有人帶來良好的經(jīng)濟效益，但利令智昏，為了賺取高額許可費而放任被許可方坑害消費者，最終是搬起石頭砸了自己的腳。實際上，任何權(quán)利的行使都不會是隨心所欲的。商標法在賦予商標所有人專用權(quán)等各種權(quán)利的同時，也從公共利益出發(fā)，賦予了相應(yīng)的義務(wù)。如原商標法第四十條規(guī)定：“許可人應(yīng)當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量”。在本案中，商標所有人無視自己的義務(wù)，必然要承擔相應(yīng)的法律責任，因此商標局依據(jù)原商標法第四十五條撤銷其注冊商標“日芝”也就是理所當然的了。

總結(jié)上述案例的經(jīng)驗教訓(xùn)，考慮到中小企業(yè)的經(jīng)濟實力和目前社會法制水平，將中小企業(yè)的商標法律事務(wù)外包化，通過商標協(xié)會這樣的社會組織或律所、商標代理機構(gòu)等中介機構(gòu)來強化企業(yè)的商標意識，有效保護注冊商標，應(yīng)該是目前比較可行的一個選擇。