淺析新商標法對企業(yè)的影響

湖北省工商局  闞海舟

2013年8月30日，備受社會關(guān)注的《中華人民共和國商標法》修正案經(jīng)十二屆全國人大常委會第四次會議審議并通過。新法共八章73條，較2001年修改53處。整體而言，新法回應(yīng)了部分社會關(guān)切，措辭更為簡潔科學，更合乎法治理念，必將促進商標制度充分發(fā)揮鼓勵創(chuàng)新的作用，更好地為加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式服務(wù)。目前，新法及與之配套的《商標法實施條例》已經(jīng)施行月余，下面筆者結(jié)合工作實踐，擇要淺談新法可能會對企業(yè)造成的影響。

一、明確商標權(quán)的私權(quán)屬性

商標權(quán)的本質(zhì)是私權(quán),是民事權(quán)利。新法首次將誠實信用作為一項總的原則引入《商標法》，第七條即明確“申請注冊和使用商標，應(yīng)當遵循誠實信用原則”。這一與《民法通則》第四條“民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則”一脈相承的條款，進一步強化了商標權(quán)是私權(quán)的本質(zhì)屬性，為商標法淡化行政色彩，以商標權(quán)人為核心進行制度設(shè)計,簡化和優(yōu)化商標確權(quán)程序奠定了基調(diào)。

二、簡化優(yōu)化確權(quán)程序

（一）優(yōu)化了商標申請的程序。第二十二條規(guī)定“商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標”（即“一標多類”），同時允許以數(shù)據(jù)電文方式提交申請。第二十九條則規(guī)定了審查意見書制度，即“在審查過程中，商標局認為商標注冊申請內(nèi)容需要說明或者修正的，可以要求申請人做出說明或者修正。申請人未做出說明或者修正的，不影響商標局做出審查決定”。值得注意的是，一標多類在申請上雖然具有一定的便利，但是目前配套措施尚未跟上（如轉(zhuǎn)讓時不能分割），經(jīng)濟上也沒有節(jié)省。

（二）明確了審查時限。新法對審查給出了明確的時限：商標局對新申請的審查時限是9個月，且不可以延長（第二十八條）；商評委駁回復(fù)審決定（第三十四條）、商評委的絕對理由無效決定（第四十四條）、商標局撤銷商標決定（第四十九條）以及商評委撤銷復(fù)審決定（第五十四條）均須在9個月內(nèi)做出，有特殊情況需要延長的，經(jīng)批準，可以延長3個月。對于更為復(fù)雜的相對理由案件，即商標局異議裁定、商評委異議復(fù)審決定（第三十五條）以及商評委相對理由無效決定（第四十五條）均須在12個月內(nèi)做出，有特殊情況需要延長的，經(jīng)批準，可以延長6個月。

（三）調(diào)整了異議程序。新法將相對理由的異議主體限定為“在先權(quán)利人、利害關(guān)系人”，絕對理由的異議主體仍然是“任何人”（第三十三條），同時規(guī)定“商標局做出準予注冊決定的，發(fā)給商標注冊證，并予公告。異議人不服的，可以依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定向商標評審委員會請求宣告該注冊商標無效”（第三十五條第二款）。即使異議被商標局認定成立，如果商評委改判，商標也會立即注冊，異議人只能同樣去尋求無效宣告程序的救濟（第三十五條第三款）。新法第三十六條還規(guī)定：“經(jīng)審查異議不成立而準予注冊的商標，商標注冊申請人取得商標專用權(quán)的時間自初步審定公告三個月期滿之日起計算。自該商標公告期滿之日起至準予注冊決定做出前，對他人在同一種或者類似商品上使用與該商標相同或者近似的標志的行為不具有追溯力；但是，因該使用人的惡意給商標注冊人造成的損失，應(yīng)當給予賠償。”這樣就明確了異議不成立而注冊的商標取得專用權(quán)的時間以及可以得到賠償?shù)臅r間標準。

（四）延長了續(xù)展時間。新法第四十條允許期滿前12個月即可進行續(xù)展（較以往增加了6個月），使商標注冊人有了更為充裕的時間和更大的自由度。

（五）擴大了商標注冊范圍。新法第八條增加了聲音等標志可以注冊的規(guī)定，第十條相應(yīng)增加了國歌、軍歌不得注冊的規(guī)定。

（六）轉(zhuǎn)讓條件更加明確。新法吸收原《商標法實施條例》第二十五條第二、三款的規(guī)定，第四十二條要求“轉(zhuǎn)讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種商品上注冊的近似的商標，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應(yīng)當一并轉(zhuǎn)讓。對容易導(dǎo)致混淆或者有其他不良影響的轉(zhuǎn)讓，商標局不予核準”。　

基于前述調(diào)整，企業(yè)可能能夠更便捷地獲得商標注冊，權(quán)利可能可以盡早得到確認。

三、強化商標使用

（一）明確商標使用義務(wù)。原《商標法實施條例》第三條上升為法律條款，新法第四十八條明確：“本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。”同時，新法將連續(xù)3年停止使用的情形單獨加以規(guī)定，不適用“限期改正”的處理程序，加強了對不使用商標的規(guī)制。此外，新法第六十四條還規(guī)定，3年內(nèi)未實際使用過的注冊商標不給予賠償。

（二）調(diào)整了使用與注冊的關(guān)系。新法第五十九條第三款規(guī)定：“商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當區(qū)別標識�！边@一規(guī)定明確了在先商標的使用并獲得一定影響的時間，至少要先于在后注冊商標的“申請日”，乃至在后注冊商標的使用日，并且將“繼續(xù)使用”的范圍限制在原使用范圍內(nèi)。

（三）明確了正當使用范圍。新法對缺乏顯著性的標志以及三維標志的正當使用問題作了規(guī)定：一是“注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、 功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當使用”；二是“三維標志注冊商標中含有的商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當使用”。

（四）調(diào)整了許可使用的備案內(nèi)容。新法第四十三條明確“許可人應(yīng)當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告”，并且規(guī)定“商標使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人”。這一調(diào)整意味著備案內(nèi)容不再是合同本身，而是對許可事實進行備案（如許可人、被許可人、許可期限、許可使用的商標或服務(wù)），賦予了商標權(quán)利人更大的自由度。

四、強化馳名商標立法本意的回歸　　

　　新法吸收了原《馳名商標認定和保護規(guī)定》的部分條款，進一步明確了請求馳名商標保護的條件和程序，使得馳名商標制度在法律上更加清晰完整。第十三條從權(quán)利人的角度規(guī)定了申請認定馳名商標的條件，即“為相關(guān)公眾所熟知的商標，持有人認為其權(quán)利受到侵害時，可以依照本法規(guī)定請求馳名商標保護”，明確了商標局、商評委及法院認定馳名商標的具體程序，第十四條特別強調(diào)“馳名商標應(yīng)當根據(jù)當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實進行認定”。第五十三條規(guī)定生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，違反者處10萬元罰款。值得注意的是，注冊商標可以通過馳名商標制度實現(xiàn)跨類擴大保護這一立法本意非但沒有弱化，反而得以回歸。

　　五、加強商標專用權(quán)保護

（一）調(diào)整了商標侵權(quán)構(gòu)成要件。新法第五十七條對商標侵權(quán)的構(gòu)成要件進行了調(diào)整，區(qū)分商品商標均相同與近似類似的情況，對于前者不要求證明混淆；而后者引入了混淆要件。

（二）明確提出了商標與企業(yè)名稱沖突的法律適用。新法第五十八條明確：“將他人注冊商標、未注冊的馳名商標作為企業(yè)名稱中的字號使用，誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成不正當競爭行為的，依照《中華人民共和國反不正當競爭法》處理�！�

（三）細化了行政處罰。對于商標侵權(quán)行為，新法第六十條規(guī)定，可以責令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標標識的工具，可并處罰款，改變了工具必須“專門”用于侵權(quán)的要求；罰款的計算均以違法經(jīng)營額為計算標準。新法第六十條還規(guī)定累犯應(yīng)當從重處罰和善意銷售者應(yīng)承擔停止銷售的責任。

（四）調(diào)整了舉證責任分配。新法第六十三條規(guī)定了被告舉證不力的后果：“人民法院為確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以責令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料；侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額”。這一規(guī)定對舉證責任分配進行了微調(diào)，對于侵權(quán)人的舉證是一種督促。

（五）細化了商標侵權(quán)民事賠償?shù)挠嬎銟藴省?/SPAN>新法優(yōu)化了行政調(diào)解賠償程序，第六十條規(guī)定除了提起行政訴訟外，“對侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額的爭議，當事人可以請求進行處理的工商行政管理部門調(diào)解”。第六十三條進一步明確了各種情況下賠償?shù)挠嬎惴椒ǎ阂皇谴_定計算賠償順序，即依次按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定、按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益以及該商標許可使用費的倍數(shù)確定；二是對惡意侵權(quán)的，允許懲罰性賠償通常賠償額的1至3倍；三是將法定賠償額最高提高到300萬元。